【百一案评】绕过电商平台禁售措施反复实施侵权可能被强制关店
陈程经营的“网络好服务”店铺为包括虎牙直播在内的多个直播平台提供主播开播虚假实名认证服务,为自己谋取商业机会和利益,违背了诚实信用原则和商业道德。某电商平台经营者,其在收到本案诉状后在原审期间采取了删除含“虎牙直播”内容的商品链接措施,二审期间又进一步采取了停止商品上架、停止搜索展示等限制措施,但上述措施均不足以制止陈程继续实施虚假实名认证服务的违法行为。在某电商平台亦确认无法关闭涉案店铺的客服功能情况下,关闭涉案店铺是制止被诉行为的必要措施,对虎牙公司的请求法院予以支持。
案号:(2022)粤73民终2619号
案情简介:
原告:广州虎牙信息科技有限公司(简称虎牙公司)/被告:陈程、上海某某信息技术有限公司(简称某某公司)。
《虎牙用户服务协议》第2.6条规定,虎牙账号使用权仅属于申请注册并完成实名认证的用户,禁止账号的赠与、借用、租用、转让或售卖...用户应不断更新注册资料,符合及时、详尽、真实、准确的要求。
陈程系“网络好服务”店铺的经营者,客服对话页面显示,对话框首行显示“虎牙直播开通虎牙直播权限虎牙…¥39.9”链接,客服发送“本店为众多直播平台开通官方的认证店!已在平台缴纳50000元保障金,请放心购买,无后顾之忧!1.代开通直播~亲提供自己的账号给我们登录上去帮你认证开通直播权限(满足条件是:必须显示未认证)。【最快10分钟可开通】。
遂诉请陈程停止不正当竞争、赔礼道歉、赔偿50万、某某公司立即关闭陈某经营店铺,删除相关商品链接。
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争议焦点与法院观点:
陈某及某某公司是否必须关闭案涉店铺才足以制止被控侵权行为。
一审中,法院认为:
被控侵权链接现已下架,虎牙公司指控被控侵权店铺的不正当竞争行为现已停止。虎牙公司主张因被控侵权店铺在被控侵权链接被某电商平台公司2021年9月3日采取禁售措施后,又重新上架两款商品链接从事相同的针对虎牙平台的代开通、代认证服务的不正当竞争行为,故仅仅下架侵权链接不足以制止其侵权行为。
对此,原审法院认为,侵权行为的实际发生是权利人向侵权行为人主张权利并要求其承担责任的前提和基础,在案涉网店中的被控侵权链接已经下架、被控侵权行为现已未继续存在,而被控侵权店铺仍有其他商品链接销售且虎牙公司并非相关权利人的情况下,仅因被控侵权店铺将来可能重新进行针对虎牙公司的被控侵权行为而关闭被控侵权店铺理据不足。
被控侵权链接现已下架,虎牙公司诉请陈某、某电商平台公司立即下架侵权链接的诉请已无需另行判决;而虎牙公司并未举证证明陈某存在就前述针对虎牙直播平台代开通认证服务的其他宣传行为,其诉请陈某、某电商平台公司关闭被控侵权店铺的主张理据不足。
判决:赔偿8万,驳回其他诉请。
虎牙公司不服上诉。
二审中:
虎牙公司事实和理由:
首先,涉案店铺所谓商品链接具有特殊性,不同链接均指向陈某通过涉案店铺提供的针对直播平台的虚假实名认证服务。被控虚假实名认证服务依托于涉案店铺,具体服务方式上是与涉案店铺的客服沟通进行操作,而并不依赖于店铺内的含有“虎牙直播”描述的特定商品链接,该链接删除后被控侵权行为尚未停止。故只有判令关闭店铺才能实现停止侵权效果。
其次,被诉侵权行为的性质和损害后果具有特殊性,陈某通过涉案店铺提供的虚假实名认证服务具有明显的违法性和不正当性,损害后果上扰乱了直播行业市场竞争秩序,损害了社会公共利益和消费者合法权益。
再次,本案侵权主体具有特殊性,由某某公司采取关闭店铺的措施更为适当。直接侵权人陈某开设涉案店铺系以侵权为业,其目的即是提供虚假实名认证服务以赚钱非法利益,店铺内所有服务和商品没有合法内容且在案证据显示其多次重复侵权,相关链接均由某某公司删除,其在本案中并无值得保护的法益,采取关闭涉案店铺的措施不仅未超过遏制不正当竞争行为的必要限度。
法院认为:
某某公司采取的现有措施不足以制止被诉行为。某某公司称其在收到本案起诉材料后立即于2021年9月3日禁售涉案侵权商品链接并同步向商家发送了站内信,期间陈某继续销售,某某公司于2021年11月10日又对其销售链接采取禁售措施。
虎牙公司二审提交的证据显示,2022年1月、6月,陈某仍继续通过被诉店铺的其他商品链接和客服功能向用户提供虚假实名认证服务。据此,某某公司于2022年6月7日即二审庭询前又对涉案店铺采取店铺限制措施,包括禁止上新、禁止上架等措施。但虎牙公司在二审庭询时即2022年7月8日通过取证发现,陈某仍继续通过被诉店铺客服功能向用户提供虚假实名认证服务。
虽然一般消费者难以通过店铺客服进行购买,但是进行虚假实名认证服务的用户往往是固定的,在其通过虚假认证的主播账号被禁后仍有可能继续通过被诉店铺客服功能下单购买被诉服务。可见,某某公司对被诉店铺采取的针对“虎牙直播”等特定商品的禁售以及关闭店铺部分功能等限制措施均不足以制止陈某通过被诉店铺继续实施被诉行为。
判决:某某公司注销店铺账号。